Цели таких трастов не ограничиваются только защитой от принудительного наследование. Траст предоставляет возможность защитить имущество от обращения взыскания по обязательствам учредителя траста. Разумеется, это возможно только в результате применения тщательно отработанной трастовой схемы, которая соответствует требованиям законодательства как страны, в которой зарегистрирован траст, так и той страны, в которой расположено соответствующее имущество.
Траст по защите имущества учредителя (Asset Protection Trust) может быть эффективным только в том случае, когда по закону страны, в которой учрежден траст, признается переход права собственности от учредителя траста к доверительному управляющему.
Смысл траста, защищающего активы, от обращения взыскания долгам учредителя состоит в том, чтобы исключить в этой ситуации все или определенные виды активов учредителя из его собственности. В странах с континентальной системой гражданского права, в частности в России, учреждение траста и передача имущества в доверительное управление не означает перехода права собственности к доверительному управляющему. Учредитель траста продолжает оставаться собственником имущества и, следовательно, возможно обращение взыскания на имущество, переданное в траст. В странах, применяющих нормы общего права (Common Law), при соблюдении ряда обязательных условий имущество, переданное в безотзывный дискреционный траст, перестает быть имуществом учредителя траста, и обращение взыскания на это имущество становится невозможным.
Обязательными условиями для того, чтобы траст эффективно выполнял функцию защиты активов от обращения взыскания по обязательствам учредителя, являются следующие:
- траст должен быть безотзывным;
- траст должен быть дискреционным;
- процедуры взаимодействия учредителя и бенефициаров с доверительным управляющим должны быть построены и применяться таким образом, чтобы никакая третья сторона в суде не смогла доказать, что доверительный управляющий при осуществлении своей деятельности по управлению имуществом траста не руководствуется прямыми указаниями учредителя или бенефициаров траста;
- имущество должно быть фактически передано в траст;
- имущество должно быть передано в траст за определенный срок до момента возникновения конкретного обязательства, по которому могут быть предприняты шаги по обращению взыскания на имущество учредителя;
- необходимо исключить возможность для кредиторов доказать в суде, что учреждение траста и передача имущества были осуществлены учредителем с целью устранить возможность обращения взыскания по конкретным обязательствам.
Если траст является отзывным, то, очевидно, что при возврате имущества к учредителю или передаче этого имущества бенефициарам возникает возможность обращения взыскания по обязательствам учредителя или бенефициаров.
Если траст не отвечает требованиям, предъявляемым к дискреционным трастам, то в принципе, он может быть признан деятельностью Доверительного управляющего на основе договора поручения. Существует опасность того, что в суде данный договор будет признан мнимой или притворной сделкой, что позволит обратить взыскание на имущество, переданное в траст.
Если в суде будет доказано, что при исполнении своих обязанностей по доверительному управлению имуществом траста доверительный управляющий руководствовался прямыми указаниями учредителя или бенефициаров траста, либо будет установлен хотя бы один факт прямого распоряжения имуществом учредителем траста (например, снятие денег со счета), то траст может быть признан управляемым (Ministerial Trust). Это будет означать, что доверительный управляющий просто действовал по поручению учредителя, а учредитель продолжал осуществлять права собственника по отношению к конкретному виду имущества.
Все решения по управлению имуществом должны приниматься исключительно доверительным управляющим. Обычно взаимоотношения между учредителем траста и доверительным управляющим строятся на так называемых письмах о волеизъявлении (Letters of Wishes) учредителя. Если соответствующее законодательство о трастах в стране учреждения траста рассматривает такие письма как необязательные для доверительного управляющего, то проблема может быть снята. Однако во многих странах существует потенциальная опасность того, что все или отдельные письма-волеизъявления могут рассматриваться как передача инструкций и распоряжений.
Частично эта проблема может быть решена включением в трастовый договор положения о том, что такие письма не накладывают никаких обязательств на доверенное лицо, либо в каждом таком письме указывается, что доверительный управляющий не обязан следовать приводимым пожеланиям и рекомендациям. Однако следует помнить, что решение о том, является ли каждое конкретное письмо и рекомендация юридически обязательной для доверительного управляющего будет решать суд, который может учитывать и другие дополнительные факты и обстоятельства.
Четкость и осторожность необходимы не только во взаимоотношениях учредителя траста (и бенефициаров), но и в любых других делах учредителя и бенефициаров. Так, например, однозначное утверждение, включенное в деловую переписку о конкретном проекте учредителя траста о том, что контролируемая трастом структура (компания, банк) при наступлении определенных обстоятельств будет действовать определенным образом (приобретет товар по фиксированной цене, предоставит кредит с фиксированной ставкой, пролонгирует кредит), может рассматриваться как свидетельство сохранения реального контроля учредителя над трастом.
Если имущество передается в траст учредителем после возникновения у него обязательств, то у кредиторов сохраняются хорошие шансы для обращения взыскания на это имущество. Обычно в странах с развитым трастовым законодательством устанавливается фиксированный срок (сроки), в пределах которых допускается рассматривать имущество траста как имущество учредителя для целей обращения взыскания. Как правило, этот срок устанавливается не менее, чем в два года, и может быть пролонгирован в зависимости от определенных в законе обстоятельств.
Если имущество фактически не было передано в траст, то есть либо нет однозначного подтверждения доверительного управляющего по принятию на себя всех обязательств собственника, либо не оформлены должным образом права нового собственника (не осуществлено изменение в реестре владельцев акций, оформление права собственности на объекты недвижимости произведено с нарушением законодательства той страны, в которой расположена недвижимость), либо учредитель траста продолжает пользоваться имуществом без специально выданной доверенности от доверительного управляющего, то договор траста может быть признан в суде не вступившим в силу.
Соблюдение всех вышеизложенных, а также ряда других обязательных условий не гарантирует учредителя и бенефициаров траста от обращения взыскания на активы траста в том случае, когда учреждение траста осуществлялось с заведомой целью избежать выполнения обязательств. Другими словами, даже если траст полностью отвечает требованиям дискреционного траста и он учрежден задолго до момента возникновения конкретного обязательства, но кредиторы смогут в суде доказать, что между учреждением траста и принятием на себя конкретного обязательства существует прямая связь, то такой договор учреждения траста может быть признан мошенническим действием учредителя.
Если после учреждения траста и передачи в траст имущества учредитель начинает совершать прежде не характерные для него действия, например, брать крупные кредиты, выступать гарантом по обязательствам третьих лиц на крупные суммы, создавать компании, проводящие рискованную политику в сфере привлечения заемных средств и т.д., то это может служить основанием для признания существования связи между учреждением траста и появлением новых обязательств. Не исключено, что суд в конкретной стране признает учреждение траста мошенническим действием.
Главная |
| Карта сайта |
| Контакты
